鹰潭市国有集体企业产权制度改革若干问题的处理办法

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　　　　　　　　　　　　　公司人格否认法律问题研究（中）

　　　　　　　　　　　　　　　　　◇王冠华

2 我国新《公司法》关于公司人格否认制度的立法分析

如前述，2005年10月27日，新《公司法》以成文法的方式规定了我国的公司人格否认制度。这主要体现在第20条和第64条规定上，是我国公司法制度上的一个重大突破。当然，新《公司法》颁布前，公司人格否认制度在我国也并非完全没有法律规范可循，如《民法通则》第4条[5]、1985年8月20日《国务院关于进一步清理和整顿各类公司的通知》（国发[1985]102号）第6条[6]、1986年2月4日《中共中央、国务院关于进一步制止党政机关和党政干部经商办企业的规定》（中发[1986]6号）第3条第1款[7]、1987年8月29日《最高人民法院关于行政单位或企业开办的企业倒闭后债务由谁负担的批复》[8]、1994年3月30日《最高人民法院关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担的批复》第1条第3项[9]以及2003年1月3日《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第35条[10]等，就体现了该制度的原则和精神，只是当时公司人格否定制度没有受到我国社会生活的广泛关注，学术界也未进行过深入的研究，并形成相当程度的共识而已。

2.1 我国新《公司法》第20、64条规定与公司人格否定制度

新《公司法》第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。
公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。
公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”
新《公司法》第64条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”
上述两个条文形成了我国公司人格否认制度的基本结构和内容：首先确立了股东不得滥用公司法人资格和股东有限责任的原则；其次规定了对法人人格滥用的法律后果，即股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。为确保这一制度的贯彻执行，2011年2月18日，最高人民法院以法[2011]41号文件形式印发了《关于修改的决定》，在第二级案由“二十二、与公司有关的纠纷”项下增加“257、股东损害公司债权人利益责任纠纷”第三级案由，以方便债权人进行民事诉讼。

2.2 新《公司法》规定的一人有限公司的人格否认制度的特殊性
新《公司法》第20条和第64条都规定了公司人格否定制度，但二者有所区别，主要体现在以下两个方面：
第一，适用对象不同。前者是总则中的内容，适用于有限责任公司和股份有限公司以及一人有限公司；而后者只适用于一人有限公司。
第二，构成要件不同。依新《公司法》第20条规定，股东承担连带责任的基础，是其实施了滥用公司法人独立地位和股东有限责任来逃避债务，从程度上讲，必须严重损害了债权人的利益。债权人如果起诉股东，需要举证证明股东有“滥用”的行为并且造成了“严重损害其利益”的法律后果。而第64条规定的是，如果不能证明公司财产独立于股东自己的财产，即财产混同，就要对公司债务承担连带责任，确立的是举证责任倒置的原则。债权人只需提出股东财产与公司财产混同，证明责任完全在股东这一方。因而否认一人公司的法人人格相比之下要容易得多。之所以这样规定，恐怕也是因为一人公司最大缺陷就在于公司人格与单一股东的人格实际上很难分离。

2.3 “滥用”具体情形

如前述，公司人格否定制度是对公司法人人格制度的维护和完善。但是，适用这一制度时，必须要严格条件，绝不能滥用。在司法实践中，如果允许随意否定公司的法人人格，势必会危害公司人格否定制度本身，还可能动摇整个公司法人制度，给公司的发展带来灾难性的后果。最高人民法院原副院长李国光指出：“在审理公司诉讼案件上，当务之急是尽快解决公司人格否定制度和揭开公司面纱规则……，抓紧弥补法律预留司法解释的’制度接口’，而在这以前，应当以公司人格独立制度始终属于本位的主导性规则，公司人格否定制度仅为适用特定场合和特定事由的例外性规定，在司法实践中一定要坚持标准，依法实施，慎重权衡，审慎适用，防止滥用，不完全适用条件的，绝不能适用，需要适用的要向高级人民法院或最高法院备案。”[11]
那么，何为“滥用”？标准是什么？换言之，滥用有什么具体情形呢？依据法理基础，借鉴国外学说，我国学者对“滥用”行为的判断标准也是众说纷纭，莫衷一是。最高人民法院副院长奚晓明、民二庭高级法官金剑锋指出：“适用公司人格否认制度的情形较为复杂，……司法实践中，适用公司人格否认的情形主要包括公司资本显著不足、人格混同、过度控制、公司人格形骸化。”[12] 这一观点并进一步得到了最高人民法院民事案件案由规定课题组的肯定[13]，成为指导我国司法实践的参考。

2.3.1 公司资本显著不足

股东不按照公司章程的规定履行出资义务，或者在公司经营过程中利用对公司的控制管理，将公司资产转移，这都会造成公司资产的不足。判断公司资产是否充足不仅取决于公司资产的绝对数量，还要结合公司所营事业的性质，判断公司资产是否能够负担公司经营的风险和债务。

2.3.2 人格混同

人格混同，是指股东与公司之间资产不分、人事交叉、业务相同。此种情形下，股东已经实质违反了股东财产与公司财产相分离的原则，不再受到有限责任的保护。

2.3.3 过度控制

过度控制，是指股东通过对公司的控制而实施不正当影响，使公司丧失了独立意志和利益，规避法律义务、合同义务、侵权债务等，成为股东谋取个人利益的工具。

2.3.4 公司的形骸化

公司人格的形骸化，是指公司与股东完全混同，使公司成为股东的另一个自我，或成为其代理机构和工具，以至于形成股东即公司、公司即股东的情况。具体表现形式为：
2.3.4.1 业务混同
公司控制股东的具体行为使公司实际上表现为投资者的一个部门，使相对人无法判断自己的交易伙伴是公司还是投资者本人。
2.3.4.2 组织机构、人员混同
公司管理机制不完善，组织机构上存在严重的交叉、重叠，所谓“一套人马、多块牌子”，公司也因此丧失了独立的意思表示。
2.3.4.3 财产混同
股东没有严格区分公司财产和个人财产，公司财产被用于个人支出而未作适当记录，以致没有维持完整的公司财产记录。显然，公司缺乏独立的财产，也就缺乏了作为独立人格存在的基础。
2.3.4.4 相互间的人格混同
公司与股东及该公司与其他公司间没有严格区分的人格混同。
在一人有限公司和母子公司的场合下，公司形骸化的情况较为严重。
杭州市人民政府法制办公室


杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法

杭府法审告[2007]34号


市人防办：
　　你办上报的规范性文件《杭州市人民防空办公室（民防局）关于印发〈杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法〉的通知》（杭人防[2007]159号），经审查，符合有关法律、法规、规章的规定。
　　根据《杭州市人民政府规章制定办法》（市政府第194号令）和《关于印发杭州市政府工作部门规范性文件审查办法的通知》（杭政办函[2003]250号）的规定，准予公布。

杭州市人民政府法制办公室
二00七年十月十六日



杭州市人民防空办公室文件

杭人防〔2007〕159号


杭州市人民防空办公室（民防局）关于印发《杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法》的通知

各区、县（市）人防办和有关单位：
　　《杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法》已通过市政府法律审查，现印发给你们，请遵照执行。


二○○七年八月二十八日


杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法

　　第一条 为加强对人民防空工程（以下简称人防工程）建设质量的监督管理，根据《中华人民共和国人民防空法》、《建设工程质量管理条例》、《浙江省〈实施中华人民共和国人民防空法〉办法》等法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条 本市行政区域内新建、扩建、改建的单建掘开式人防工程，坑(地)道式人防工程，结合地面建筑修建的防空地下室以及防护设备、人防专用建筑构配件的生产、安装等均应接受人防专项质量监督。
　　第三条 人防工程质量监督实行分级管理。
　　（一）人防部门投资建设的大中型人防工程项目、法定义务外非人防部门投资建设的大型人防工程项目以及核五级（含）以上结合民用建筑修建防空地下室项目由省人防工程质量监督机构管理。
　　（二）人防部门投资建设的小型人防工程项目、核六级（含）以下结合民用建筑修建防空地下室项目以及法定义务外非人防部门投资建设的中小型人防工程项目由市人防工程质量监督机构管理。
　　第四条 人防工程质量监督机构和人员必须取得合法的资格认定，方可从事人防工程质量监督工作。其资格认定条件按照国家《人民防空工程质量监督管理暂行办法》执行。
　　第五条 人防工程质量监督机构应具备下列条件：
　　（一）具有独立法人资格，法人代表应由取得中级以上职称的技术人员担任；
　　（二）相关专业的工程技术人员数量应占质量监督机构总人数的70％以上；
　　（三）有固定的工作场所和满足人防工程质量监督检查需要的仪器、设备；
　　（四）有健全的技术管理和质量监督管理制度。
　　第六条 市人防工程质量监督站受市人民防空办公室委托，负责全市人防工程质量监督和管理工作，其主要职责是：
　　（一）贯彻国家、省人防工程质量监督有关的方针、政策和法律、法规，拟制本地区人防工程质量监督具体措施；
　　（二）对本办法第三条规定的人防工程实施质量监督；
　　（三）检查受监工程的勘查、设计、施工、监理单位和人民防空构配件厂的资质等级和营业范围；
　　（四）开展人防工程质量检查，参与人防工程质量事故的调查和处理；
　　（五）掌握、总结本地区人防工程质量情况，定期向本级人民防空办公室和省人防工程质量监督机构报告；
　　（六）承担市人民防空办公室赋予的其他任务。
　　第七条 人防工程建设单位在申请领取施工许可证之前必须按规定到人防工程质量监督站办理人防工程质量监督相关手续。
　　第八条 对建设单位提交的资料，人防工程质量监督机构在7个工作日内审核完毕，符合规定的发给《人防工程质量监督书》和《人防工程质量监督方案》，确定监督人员，提出监督要求，并通知建设、勘察、设计、施工、监理单位。
　　第九条 人防工程质量监督机构应在工程验收合格后5个工作日内向申请单位出具质量监督报告，防空地下室项目在取得人防工程质量监督报告后方可申请防空地下室专项验收。人防工程质量监督报告应包括下列内容：
　　（一）受监工程建筑、结构、防护、平站转换和其他涉及人防工程安全性、可靠性的重要部位及关键工序的质量检查结论；
　　（二）工程竣工验收的程序、内容和质量评定以及资料整理归档是否符合有关规定；
　　（三）历次抽查中发现质量问题和处理情况。
　　监督报告必须由具有中级以上技术职称的监督员签署。
　　第十条 对工程参建各方主体行为的监督。
　　（一）对建设单位的监督
　　1.工程建设程序符合要求，工程项目审批手续齐全，按规定进行施工图审查；
　　2.实行总包的人防工程项目未肢解发包或违法分包；
　　3.无明示或暗示勘察、设计、施工、监理单位违反强制性标准，降低工程质量和迫使承包方任意压缩合理工期的行为；
　　4.按合同规定，由建设单位采购的建材、防护设备和构配件等符合质量要求；
　　5.按规定提交人防工程竣工验收报告和竣工备案的有关资料。
　　（二）对勘察、设计单位的监督
　　1.依法承揽的工程勘察、设计任务与本单位资质相符；
　　2.主要项目负责人执行资格证书与承担的任务相符；
　　3.图纸及设计变更，勘察、设计人员签字出图手续齐全；
　　4.负责在施工前向建设单位和施工单位进行施工图纸技术交底，及时解决施工中出现的设计问题，并参加有关阶段的质量验收；
　　5.不得强行制定建筑材料、专用设备的生产和供应厂商；
　　6.工程竣工验收前应按规定提交质量检查报告。
　　（三）对监理单位的监督
　　1.所承担的监理业务与其资质和营业范围相符；
　　2.监理的工程项目有监理委托手续及合同，监理人员资格证书与承担任务相符；
　　3.工程项目的监理机构专业人员配套齐全，责任制落实；
　　4.以巡视和平行检验等形式对施工质量实施现场旁站监理，并分阶段提出监理结论；
　　5.制定监理规划，并按照监理规划进行监理；
　　6.按照国家强制性标准或操作工艺，对分项工程或工序及时进行验收签认；
　　7.对现场发现使用不合格材料、构配件、设备的现象和发生的质量事故，及时督促、配合责任单位调查处理，并按规定程序上报；
　　8.监理日记、监理档案真实、完整。
　　（四）对施工单位的监督
　　1.所承担的施工业务与其资质等级相符，项目经理与中标书中相一致，并有施工承包合同；
　　2.项目经理、技术负责人、质检员等专业技术管理人员配套，并具有相应资格及上岗证书；
　　3.有经过批准的施工组织设计或施工方案，并能贯彻执行；
　　4.严格执行见证取样送检制度，及时整理工程质量控制资料，做到真实、完整；
　　5.按有关规定进行各种检测，对工程施工中出现的质量事故按有关文件要求及时如实上报和认真处理；
　　6.有严格的质量整改措施和事故处理程序；
　　7.无违法分包、转包工程项目的行为。
　　（五）对人防工程防护设备定点生产企业的监督：
　　1.依法取得防护设备生产许可证并按许可证批准的生产范围组织生产；
　　2.有健全的组织生产、质量检测、档案保密、施工安装、售后服务等管理制度；
　　3.无私改图纸、偷工减料、异地私设加工点及非定点厂安装主要防护设备的行为；
　　4.防护设备的产品质量和安装应符合现行国家行业标准《人民防空工程防护设备产品质量与施工验收标准》的要求；
　　5.参加防护设备安装质量有关阶段的验收并按规定提交质量评定报告和有关资料。
　　（六）对检测单位的监督
　　1.依法取得相应资质等级并在其资质等级范围从事人防工程质量检测活动；
　　2.有健全完备的质量检测体系和质量检测档案；
　　3.检测内容和方法符合规范要求；
　　4.检测报告的程序规范、数据准确、内容真实；
　　5.在检测中发现有涉及影响结构、防护功能和使用安全的，应及时以书面形式向人防主管部门、质量监督机构报告。
　　第十一条 对人防工程实体质量的监督
　　（一）地基及基础工程抽查的主要内容：
　　1.质量保证及见证取样送检检测资料；
　　2.分项、分部工程质量评定资料及隐蔽工程验收记录；
　　3.地基检测报告和地基验槽记录；
　　4.抽查基础砌体、砼和防水等施工质量。
　　（二）主体结构、孔口防护工程抽查的主要内容：
　　1.质量保证及见证取样送检检测资料；
　　2.分项、分部工程质量评定资料及隐蔽工程验收记录；
　　3.结构安全重点部位的砌体、钢筋砼施工情况和检测；
　　4.防护密闭门、活门及门框制作与安装质量。
　　（三）竣工工程抽查主要内容：
　　1.工程质量保证资料及见证取样检测报告；
　　2.分部、分项和单位工程质量评定资料及隐蔽工程验收记录；
　　3.地基基础、主体结构及工程安全检测报告和抽查测试；
　　4.水、电、暖通等工程重要部位使用功能试验资料及使用功能抽查检测记录；
　　5.平站转换方案、竣工资料的整理情况；
　　6.工程观感质量；
　　7.人防专用设备的原件记录。
　　第十二条 质量监督站在对人防工程质量进行监督时，发现涉及结构、防护功能和使用安全的质量隐患，可委托质量检测机构进行检测，并由责任方承担检测费用。
　　第十三条 质量监督站在进行监督时发现有违反建设工程质量管理规定行为和影响工程质量的问题时，有权采取责令改进、暂停施工等强制措施，直至问题得以改正。
　　对人防工程施工中违反《建设工程质量管理条例》的行为，由当地人防主管部门依法对当事人作出行政处罚。
　　第十四条 人防工程质量监督机构及其监督员对其所监督的工程承担建设质量监督责任。
　　第十五条 人防工程质量监督站及其监督人员违反本办法规定，徇私舞弊，滥用职权或者不履行职责的，由人防主管部门责令改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接负责人员给予行政或纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十六条 人防工程质量监督费按省物价局、省财政厅有关文件规定的收费标准执行，由建设单位承担。
　　第十七条 质量监督费主要用于监督工程的正常开支，包括购置检测设备、交通工具等。
　　第十八条 本办法自二00七年十一月五日起施行。