关于修改《天津市测绘成果管理实施办法》的决定

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《信息网络传播权保护条例》解读

马宁


2006年7月1日，国务院公布的《信息网络传播权保护条例》（“条例”）开始实施。而在此之前，著作权人与各类网站之间的战火已呈愈演愈烈之势，新型案件也层出不穷。那么，该条例对不同商业模式的网站会产生何种影响？信息原创者如何利用条例调整维权策略？网站经营者如何利用条例的“免死金牌”豁免责任？条例与现行其他法律法规的协调性如何？以下是我们对条例的解读。
一、“信息网络传播权”的范围如何把握？
信息网络传播权有三个要件：“公众”、“自己选定的时间”、“自己选定的地点”，三要件缺一不可。应该可以理解为信息网络传播权只适用于广域网，不适用于局域网，因为局域网传播限定了作品接受者的地域范围，使其并不能在其个人选定的地点获得作品。科研院所、大专院校、企事业单位等在单位内部的局域网内共享的资料不会涉及侵犯信息网络传播权的问题。但这并不意味着不侵犯其他著作权（如复制权），只是要根据《著作权法》及其他法律法规（如《计算机软件保护条例》及相关司法解释）的规定来加以判断。
值得注意的是，条例明确了“信息网络”包括“有线和无线”，因此条例不仅约束传统的Internet有线网络，也调整WAP等形式的无线网络。一方面，无线网络支持随处漫游的个人通信，随着带宽、硬件、运行环境的改善，无线网络在快速发展；另一方面，受无线增值业务给网站运营带来巨大利益的驱动，提供WAP等形式内容的网站同样存在大量非授权的内容，其程度丝毫不亚于目前已成为著作权人“关注”焦点的互联网网站。鉴于无线网络中的侵权行为更加复杂和隐蔽，取证更加困难，著作权人应当注意及早探索有效保护其无线网络传播权的办法。
二、“通知－删除”程序——著作权人与网络服务提供商博弈的游戏规则
面对现实中频频发生的著作权人与网络服务提供商的激烈争论，条例在权利层面商赋予了著作权人“声明则不得转载”的权利，在操作层面上提供了“通知－删除”地制止侵权的快速方式，比较有效地协调了著作权人与网络服务提供商间的矛盾。
实际上，“通知－删除”程序早在2004年《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》（“解释”）第五条中就有所反映，但操作性不是太强，且只适用于提供内容服务的网络服务提供者。2005年5月30日开始实施的《互联网著作权行政保护办法》（“办法”）对“通知－删除”程序做了较全面的规定。条例基本延续了办法对“通知－删除”程序的规定。
“通知－删除”程序适用于网络服务提供者，即通常所称呼的ISP。根据提供的服务的不同，条例第二十至二十三条将网络服务提供者分为四种，每种的免除责任所需满足的条件有所不同。这就要求网络服务提供者根据这些规定审视或调整自己的商业模式，以“享受”到“避风港”条款的益处。但如果有证据证明网络服务提供者主观上“明知或应知”侵权的迹象，则“避风港”免责条款不适用。
总之，面对互联网上的海量信息，网络服务提供者要想免责，需要积极配合著作权人的通知行动，而不是视而不见，否则就可能被权利人以“主观上有过错”为由来否定网络服务提供者享有的“通知－豁免”抗辩。著作权人也应意识到，在向著作权管理部门投诉或向法院起诉前，必须首先向主观上不明知的网络信息服务提供者发出符合条件的通知，否则，无法得到著作权管理部门或法院的支持。
三．赔偿额度悬而未决
虽然条例第18条和第19条对于侵犯他人信息网络传播权的行为规定了行政处罚的数额，但并未规定赔偿额度。而在诉讼中，如何计算信息网络传播权的侵权赔偿数额一直是困扰广大法官和律师的一个难题。因为网络上的传播与传统的纸媒传播不同，对于著作权人受到损害的权益而言，网络传播中的“点击量”远远比“字数”重要的多。在门户网站的首页登载某个侵权作品和在个人主页或博客上登载同一个作品，其侵权程度是不同的。因此，传统的赔偿额度计算方法显然无法直接适用于网络环境下的侵权。虽然个别地区的司法实践可能突破或变通适用赔偿计算方法来适应网络环境，但单靠法官的自由裁量权是缺乏合理性的，也可能引发当事人选择法院（forum shopping）的情况。这对于数字版权使用者尤其是经营者清晰认识侵权风险，及对权利人确定合理的权利申诉范围，都具有不可确定性。
四、网络服务提供者透露侵权用户信息的义务
从法律上规定网络服务提供者有义务向著作权人或有关政府部门提供侵权用户信息的义务可以使真正追究直接侵权人的责任更有可能，因为如果没有网络服务提供者的合作，查找直接侵权人会有很多困难。
解释第六条要求提供内容服务的网络服务提供者有义务应著作权人的要求提供侵权行为人在其网络上的注册资料及利于著作权人追求行为人的侵权责任，无正当理由拒绝提供的，应追究相应的侵权责任。
办法第六条对此规定的比较详细：“互联网信息服务提供者收到著作权人的通知后，应当记录提供的信息内容及其发布的时间、互联网地址或者域名。互联网接入服务提供者应当记录互联网内容提供者的接入时间、用户帐号、互联网地址或者域名、主叫电话号码等信息。前款所称记录应当保存60日，并在著作权行政管理部门查询时予以提供。”该条明确了两点：1.由于提供的服务不同，互联网信息服务提供者与互联网接入服务提供者提供的法定信息有所不同；2.只有著作权行政管理部门查询时才予以提供。至于著作权人要求提供时能否援引该条，尚有疑问。
条例第十三条重申了网络服务提供者向著作权行政管理部门提供涉嫌侵权服务对象信息的义务。第二十五条规定了违反此义务的行政处罚。
但上述规定在理解上至少存在以下问题：
1． 如果享受网络服务提供者的服务需要注册，那么要求用户填写的资料详细到何种程度方为合理？网络服务提供者是否有义务核实用户填写资料的真实性？现实中，很多网站即使要求用户注册，也是形式上填写一些简单的资料，而且很多还不加以审核，用户完全可以匿名或填写虚假信息，更何况一些网站用户可以不加注册就可以享受相应的服务。如果这样，当要求网络服务提供者提供涉嫌侵权的服务对象的信息时，要么网络服务提供者无法提供（因为不要求用户注册，无法得知用户信息），而不是拒绝或拖延提供，要么提供的也是不一定真实的信息。
2． 办法和条例都没有规定著作权人向网络服务提供者的查询权。虽然著作权人可以依据解释第六条获取这种查询权，但解释只适用于提供内容服务的网络服务提供者，而不适用于提供网络平台（如BBS公告牌、QQ等网络信息存储空间）的网络服务提供者。即使著作权人获取了这种查询权，网络服务提供者向其提供的信息资料的详细程度与向著作权行政管理部门提供的相比，是否应该相同？如何保障著作权人能获得这种相同性？
条例固然有很多进步之处，但也存在不少缺陷，不可能依据条例解决信息网络传播权中的所有问题。这些缺陷不仅会给著作权人维权带来困难，也会给网络服务提供者正确审视自己的商业模式带来困惑。在相关司法解释或司法实践对上述缺陷作出回应前，双方均应谨慎做出有关的商业决断。

马宁，上海锦天城律师事务所知识产权部律师，13817797199，patrick_maning@yahoo.com.cn

劳动部


劳动部关于进一步改进和加强外商投资企业劳动工作的通知
劳动部



各省、自治区、直辖市及计划单列市劳动（劳动人事）厅（局），国务院有关部门劳动工资司：


为了适应我国对外开放不断扩大和外商投资企业大幅度增加的新形势，进一步改进和加强外商投资企业的劳动工作，保障企业和职工的合法权益，特作如下通知：
一、在招聘职工方面。凡属国家有关法律、法规赋予外商投资企业的用人自主权，必须保证落实。要切实保障企业有权依据生产经营的需要，自行确定机构设置和人员编制，自主决定招聘职工的数量、时间、条件和方式。企业在本省、自治区、直辖市招聘不到所需要的职工时，经省级
劳动行政部门确认，可以跨地区招聘。企业招聘在职职工，除国家有关规定限制流动的人员外，原单位应允许流动。企业从农村招聘职工须按各省、自治区、直辖市的有关规定执行。企业招聘外籍员工或港、澳、台员工，必须按照国家有关规定严格控制，除在中外合资（合作）经营企业合
同中确定聘任的高级管理人员外，招聘其他员工必须征得企业所在地区劳动行政部门的同意，并办理有关手续。严格禁止企业使用童工。
二、在工资分配方面。中外合资（合作）经营企业中方职工的工资总额和平均工资水平，由企业在坚持工资总额的增长不超过本企业经济效益的增长，实际平均工资的增长不超过本企业劳动生产率的增长的原则下自主确定。外资（指外商独资）企业应根据生产经营情况，适时调整职工
的工资，其调资时间和幅度由企业自主决定。外资企业职工法定工作时间内的最低劳动报酬不得低于所在地区同行业国有企业的平均工资水平。各行业国有企业平均工资额每年由当地劳动行政部门提供。职工的工资、奖金、津贴和补贴等各项收入，都应纳入工资总额并如实填入工资基金管
理手册。工资基金管理手册可由各地劳动行政部门根据外商投资企业的特点自行制定。企业要在银行设立工资基金专户和职工个人收入帐户，并为职工代扣代缴个人所得税。企业必须按时足额地向职工发放工资。各地劳动行政部门应会同有关部门，通过强化税收、考核效益、信息引导等方
式对企业发放工资情况进行监督和调控。
三、在社会保险方面。各地劳动行政部门要尽快建立和完善外商投资企业中方职工的养老、待业、医疗、工伤及生育等项保险制度。职工的养老保险实行国家基本养老保险、企业补充养老保险和个人储蓄养老保险相结合的制度。企业和职工个人须按照当地政府的规定，向劳动部门所属
的社会保险机构缴纳基本养老保险费。有条件的企业应从自有资金中提取补充养老金，由社会保险管理机构按人记账储存，退休时一次或按月发给退休职工本人。外商投资企业要按照当地政府的规定参加待业保险，并按规定的比例按时向劳动部门所属的待业保险机构缴纳待业保险费。已经
实行大病医疗费用社会统筹或开展医疗、工伤及生育保险制度改革试点的地区，要积极组织和吸收外商投资企业参加。
四、在劳动安全卫生方面。外商投资企业必须执行国家有关劳动安全卫生的法律、法规和标准，为职工提供符合劳动安全卫生要求的劳动条件，保障职工的安全与健康。凡新建、扩建、改建的生产性工程项目，劳动安全卫生设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用。企
业对易发生伤亡事故的特种设备（如起重机、电梯、企业内机动车辆等）应经劳动行政主管部门安全认证，发给安全许可证后，方可运行。要执行国家关于女职工劳动保护的规定，做好女职工的特殊保护。企业应定期对职工进行身体健康检查，建立健康档案，发现职业病应及时负责治疗。

企业要按规定发给职工符合劳动安全卫生标准的劳动防护用品，并教育职工正确使用。要执行国家规定的工时制度的体假制度，严格控制加班加点。
五、在劳动合同管理方面。外商投资企业必须按照国家的有关法律、法规，经过平等协商，与所聘用的职工签订劳动合同，使劳动合同成为确定和调整双方劳动关系的法律依据。劳动合同中应当规定双方的权利和义务，合同的期限，变更、终止和解除劳动合同的条件以及违反劳动合同
的所应承担的责任。劳动合同的内容要力求明确、完善，便于执行。各地劳动行政部门可根据需要制定劳动合同规范文本供企业使用。劳动合同业经签订并鉴证，双方必须严格执行，确需变更合同时，须经双方协商同意。任何一方违反劳动合同，侵害对方合法权益或者给对方造成经济损失
的，应当依法给予赔偿或者承担其他法律责任。因履行劳动合同发生争议时，当事人可以向企业所在地区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
六、在建立健全劳动法规和强化监督、服务功能方面。各地劳动行政部门要把建立、健全外商投资企业劳动法规，加强劳动监督检查，作为改善投资环境的一项重要工作抓紧抓好。已经制定地方性涉外劳动法规或实施办法的地区，要在符合国家有关法规原则的前提下，结合本地区实际
情况进一步完善；至今还没有制定地方性涉外劳动法规或实施办法的地区，要尽快制定。要做好法规的宣传工作，提高法规的透明度，增强操作性，扩大覆盖面，使其可供对外公开发布。各地劳动行政部门要开展经常性的劳动监督检查工作，依法保护职工的合法权益，改变有法不依、执法
不严的现象。要坚持教育为主、惩罚为辅的原则，对情节较轻，及时纠正错误并赔偿损失的，可从轻处理；对情节严重、态度恶劣、屡教不改的，必须依法严惩；对触犯刑律的，要提交司法部门处理。在保护中方职工合法权益方面，要充分发挥工会代表职工实行民主参与和民主监督的作用
。各地劳动行政部门以及劳务市场中介组织、社会保险机构，在招聘职工、人员流动、社会保险、职工培训、信息咨询等方面应积极为企业提供服务。提倡各地学习推广一些城市为方便企业，坚持一个窗口（综合服务协调机构）对外，实行“一条龙”服务的做法，减少办事程序，简化办事
手续，提高工作效率。
请各地区、各部门接此通知后，结合本地区、本部门的实际情况，认真贯彻落实。我部过去所发文件与本通知不一致的，以本通知为准。



1993年5月15日