“劳动关系”与“劳动法律关系”岂能混为一谈？！——兼谈《劳动合同法实施条例（草案）》第三条/陈召利

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办理强制执行公证的抵押合同不具有强制执行力

蓝翔

为了保障贷款安全，一些银行通常会要求借款人和担保人就其与银行的借款抵押合同进行强制执行公证，在贷款未能按期归还时援引有关强制执行力的公证书的规定，直接申请强制执行。笔者认为，办理强制执行公证的抵押合同并不具有强制执行力。
一、案情简介
2004年3月，某支行分别与A公司和B公司签订借款合同和抵押合同各一份。借款合同约定某支行贷款450万元给A用，借款期限一年。抵押合同约定B公司愿意用自有的某房产为A公司提供抵押，并办理了房地产管理部门办理了抵押登记。同月，某支行所在地的区公证处对上述借款及保证合同出具赋予强制执行效力的公证书。某支行履行贷款义务后，A公司未按期归还借款，B公司亦未履行担保义务。2005年4月，某支行向区公证处出具执行证书，某支行据此向区人民法院申请执行。
区人民法院裁定不予执行。某银行对裁定不服向市中级人民法院申请复议被驳回。笔者认为办理了强制执行公证的担保合同不具有强制执行力，法院裁定合法。
二、法律分析
我国现行有关强制执行公证的法律主要是民事诉讼法和公证法，《中华人民共和国民事诉讼法》第218条“对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。公证债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机关。”《中华人民共和国公证法》第37条规定“对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。前款规定的债权文书确有错误的，人民法院裁定不予执行，并将裁定书送达双方当事人和公证机构。”另外，最高人民法院司法解释、司法部部门规章以及最高人民法院与司法部联合下发的通知也对强制执行公证进行了明确，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》“２．执行机构负责执行下列生效法律文书：……（４）公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款、物品的债权文书；”司法部《公证程序规则》第39条“具有强制执行效力的债权文书的公证，应当符合下列条件：（一）债权文书以给付货币、物品或者有价证券为内容；（二）债权债务关系明确，债权人和债务人对债权文书有关给付内容无疑义；（三）债权文书中载明当债务人不履行或者不适当履行义务时，债务人愿意接受强制执行的承诺；（四）《公证法》规定的其他条件。”以及2000年9月21日最高人民法院、司法部发布的《关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第1条“公证机关赋予强制执行效力的债权文书应当具备以下条件：（一）债权文书具有给付货币、物品、有价证券的内容；（二）债权债务关系明确，债权人和债务人对债 权文书有关给付内容无疑义；（三）债权文书中载明债务人不履行义务或不完全履行义务时，债务人愿意接受依法强制执行的承诺。”上述规定构成了我国强制执行公证的法律渊源，对强制执行公证的要件进行了明确。
从抵押合同的法律性质上讲，抵押合同属于物权合同，不属于债权合同，不属于强制执行公证对象。民法上的合同有广义和狭义之分，广义合同是两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，狭义合同专指债权合同。广义合同除债权合同外，还包括物权合同、身份合同等。债权合同是指两个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。物权合同系指当事人以物权变动为内容而订立的合同。抵押权属物权的一种，抵押合同是抵押人与抵押权人设立抵押权的协议，抵押合同应属物权合同，并不属于强制执行公证的对象。
从抵押合同与借款合同的主从关系上讲，不能依据“从随主”的原则适用强制执行公证。虽然在民事实体法中担保合同与借款合同之间是主从关系，但依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第130条 “在主合同纠纷案件中，对担保合同未经审判，人民法院不应当依据对主合同当事人所作出的判决或者裁定，直接执行担保人的财产。”的规定，在诉讼法中担保合同与借款合同不存在主从关系。因此，不能援引借款合同可以赋予强制执行公证效力就可以对抵押合同赋予强制执行公证效力。
从抵押合同的内容上分析，抵押合同不符合强制执行公证的条件。依照我国强制执行公证的相关规定，公证机关赋予强制执行效力的债权合同必须具有给付货币、物品、有价证券的内容。债权人依据此类合同所享有的权利必须是请求债务人给付货币、物品、有价证券的请求权。抵押合同是抵押人与抵押权人设立抵押权的协议，对于抵押人为第三人的情形，抵押人亦被称为物上担保人，在抵押权依法设定后，抵押权人与物上保证人的关系仅限于物权关系而没有债权关系。物上担保人对抵押权人负担的责任为物的责任，仅以其提供的抵押标的物为限对债务提供担保。在债务人不履行债务时，抵押权人不能对物上保证人的其他财产主张权利，只能就担保标的物求偿，也没有请求物上保证人代为履行债务的权利，即使抵押权人变价抵押物不足以清偿其债权时也一样。即使对于债务人提供抵押的情形，抵押权人对抵押人所享有的债权也是基于主合同而非基于抵押合同。抵押权人所享有的仅是请求抵押人办理抵押登记的请求权，并非请求抵押人给付货币、物品、有价证券，抵押合同因不具有给付货币、物品、有价证券的内容，不满足赋予强制执行效力的债权文书所必须具备的条件之一。
综上，既然抵押合同不属于强制执行公证对象，其内容亦不符合可赋予强制执行效力的债权文书所必须具备的内容，依照我国公证法关于“公证机关能够证明有强制执行的效力的，仅限于符合三个特定条件的债权文书”的强制性规定，公证机关无权对抵押合同进行强制执行公证。如果盲目对抵押合同办理强制执行公证，既增加借款人财务负担，也浪费抵押权人的人力资源。



湖北省武汉市人民政府


武汉市加快市区内污染工业企业搬迁改造若干规定
武汉市人民政府


第一章 总则
第一条 为了实施城市总体规划，推进我市山水园林城市建设，加大工业经济结构调整力度，加快市区内污染工业企业搬迁改造步伐，加强和规范对市区内污染工业企业搬迁改造工作的管理，特制定本规定。
第二条 本规定适用于本市工业发展严格限制区（指我市城市总体规划确定的一环路以内地区）和工业发展限制区（指我市城市总体规划确定的一环路以外、二环路以内的地区）内有环境污染的工业企业。
第三条 本规定所称企业搬迁改造是指迁出有环境污染的工业生产实施易地改造（包括房屋改造和技术设备改造）、就地转第三产业或都市型工业（指无环境污染的加工工业和智力密集型工业开发设计业等）改造。
第四条 工业发展严格限制区内不得新建工业企业；工业企业发展工业生产的改、扩建项目一律易地进行；技术装备改造项目要严格审批。工业发展限制区内除白沙洲和鹦鹉洲工业区外不允许新建工业企业；工业企业发展工业生产的较大规模的改、扩建项目也要易地进行；重大技术装
备改造项目要慎重审批。在工业发展严格限制区和工业发展限制区范围内不得审批新增环境污染的技术改造项目。
第五条 工业发展严格限制区和工业发展限制区内有污染的工业企业必须按照各城区和各部门企业搬迁改造规划按期实施搬迁改造，对拒不搬迁改造的采取强制措施实施搬迁改造。
第六条 工业企业易地改造要根据工业分类和规划的工业布局进入相应工业区。工业企业搬迁改造必须符合城市规划、环境保护、劳动保护、工业卫生、消防、节能、工程施工招标投标管理等法规要求，不得将污染源转移至新址。工业企业搬迁改造还必须切实转换企业经营机制，继续
从事工业生产经营的要坚持技术创新，不断提高产品质量和档次。
第七条 工业企业搬迁改造实行目标管理责任制，层层签订目标管理责任状，各负其责，各司其职。
第八条 搬迁改造企业是本企业实施搬迁改造的组织者和企业搬迁改造专项资金的使用者，必须严格遵守企业搬迁改造的有关规定，精心组织本企业搬迁和改造，精心使用企业搬迁改造专项资金，按期投产或开业并实现经济目标，确保国有资产保值增值和企业经济实力不断壮大。
第九条 江岸、江汉、■口、汉阳、武昌区人民政府、各资产营运机构和企业主管部门要加强对企业搬迁改造工作的领导，研究制定本地区或本部门所属工业企业搬迁改造规划并认真组织实施。国有资产营运机构和企业主管部门要切实监督企业搬迁改造专项资金的使用和企业搬迁改造
的实施，负责所属企业搬迁改造目标实现和国有资产保值增值。
第十条 城建、商业、财政、规划、土地、地税、环保、供电、公用、房地、环卫、园林、公安、人防、工商等部门要切实支持污染工业企业搬迁改造工作，为污染工业企业实施搬迁改造创造一个宽松的政策环境。
第十一条 市工业企业搬迁改造领导小组（以下简称领导小组）负责市区内污染工业企业搬迁改造的领导、组织和协调工作。市人民政府工业企业搬迁改造办公室（以下简称市搬迁办）的职责是贯彻执行市委、市人民政府和领导小组的工作部署，起草政策建议，具体协调全市各职能部
门对污染工业企业搬迁改造的管理和政策执行。

第二章 办理程序
第十二条 污染工业企业的搬迁改造按下列程序办理：
（一）由企业或企业委托编制企业搬迁改造可行性研究报告，经国有资产营运机构或企业主管部门审查认可后，报送各有关部门和市搬迁办，并由市搬迁办组织论证。
（二）企业搬迁改造可行性研究论证通过后，由搬迁企业同企业原址土地使用权有意受让单位签订转让协议书，并将原址转让协议书报国有资产营运机构或企业主管部门审查认可。
（三）由国有资产营运机构或企业主管部门对企业实施搬迁改造作出书面报告，由市搬迁办作出批复。
（四）企业原址国有土地使用权有意受让单位凭市搬迁办的企业搬迁改造批复、原址转让协议书和原址有关证件到规划、土地部门办理有关手续。
（五）搬迁改造企业凭市搬迁办的企业搬迁改造批复到有关部门办理企业搬迁改造有关审批手续。
（六）企业搬迁改造完成后，由国有资产营运机构或企业主管部门组织竣工审计和验收。
（七）中央、省属在汉污染工业企业实施搬迁改造，参照上述程序办理。

第三章 有关政策
第十三条 对污染工业企业实施搬迁改造给予如下政策支持：
（一）企业原址国有土地使用权由政府收回后出让给受让单位使用，属城市规划要求和土地所有者出让土地行为，经市地税局审批后，免征土地增值税和营业税。
（二）对市、区（含街）搬迁改造企业在原址土地使用权出让、原址转第三产业（不含房地产开发）或“都市型工业”、获取存量土地建厂中实行国有土地使用权出让的，将由市人民政府按同一出让地块毛地地价征收的土地出让金100％返还给实施搬迁改造的工业企业，由土地部门
测算返投资金数额，同级财政部门将土地出让金返回资金划入企业搬迁改造资金专用帐户，专项用于企业的搬迁改造。
（三）搬迁企业通过企业兼并、破产等改制取得的土地使用权、原址转第三产业（不含房地产开发）或“都市型工业”且土地使用权权属不发生转移的，按规定程序和权限审批后，可减征或免征契税。
（四）搬迁企业易地改造项目（含生产性建筑以及办公、科研、职工食堂等非生产性建筑）以及原址转第三产业（不含房地产开发）或“都市型工业”且土地使用权权属不发生转移的改扩建房屋项目免征城市基础设施配套补偿费、商业网点配套费和易地绿化建设费（不含新建厂区所涉
易地绿化建设费），减半征收发展新型墙体材料专项用费和白蚁防治费；企业自行处理建筑垃圾的，免收垃圾服务费。
（五）搬迁改造企业用电、用水容量经供电、供水部门核定后，原容量保留或带入新址，用电、用水容量若需增容，增容部分按新增手续办理。
（六）市、区（含街）搬迁企业原址转第三产业（不含房地产开发，土地使用权权属不发生转移）且转产前为严重亏损或特困企业的，不论采取自营、联营还是出租房屋经营，自开业之日起，在2年内对转第三产业的工业企业所缴纳的营业税、房产税、土地使用税、房地产租赁土地收
益金和所得税经同级财政部门审核批准后予以返回，返回资金由同级财政部门划入企业搬迁改造资金专用帐户。

第四章 资金管理
第十四条 对企业原址国有土地使用权转移所获土地出让金返回资金，按第十三条第（六）款政策所获财政返回资金和各种补偿费收入，实行专户存储、专帐管理、专款专用，专项用于企业搬迁改造、职工分流安置以及财政允许列支范围的开支。
第十五条 企业原址转让协议书确定的各种补偿费收入一律存入财政部门指定银行开设的企业搬迁改造资金专用帐户，不按规定存储的，取消其享受的有关优惠政策。
第十六条 搬迁改造企业用款按通过的可行性研究报告和建设进度分批申请，由国有资产营运机构或企业主管部门审批，由财政部门按审批数额通知银行划拨资金。
第十七条 搬迁改造企业对土地出让金返回资金，按第十三条第（六）款政策所获财政返回资金和各种补偿费收入的财务会计处理按财政部门有关规定办理，并由财政部门负责监督检查。
第十八条 由市、区审计部门每年分别对新批市、区（含街）搬迁改造企业专项资金存储和使用情况进行一次审计，审计报告分别送企业主管部门并报市、区企业搬迁改造领导机构或其办事机构，区（含街）企业审计报告同时报领导小组或市搬迁办。
第十九条 国有资产营运机构或企业主管部门每半年将搬迁改造企业资金使用表报送市财政局和市搬迁办。
第二十条 搬迁改造企业成立企业搬迁改造专项资金管理委员会，对企业搬迁改造专项资金使用实行企业内部监督。

第五章 附则
第二十一条 本规定由市搬迁办负责解释。
第二十二条 本规定自发布之日起实行，以往政策规定与本规定不一致的，按本规定执行。



1999年8月10日